合伙企业的法律特征（16篇）

【第1篇】合伙企业的法律特征

来源〡锦天城律师事务所郇海亮团队

作者｜刘建海 郇海亮

员工持股平台是公司实施股权激励计划时常用的一种操作方式。出于税收筹划、股东权利行使等方面的考虑，有限合伙企业常常被选择作为员工持股的具体实施平台。本文主要结合实务操作经验，对有限合伙企业作为员工持股平台在实操过程中所遇到的一些法律问题进行探讨、分析，以供参考。

一、员工持股平台人员构成

员工持股持平台，顾名思义，系公司员工持有公司股权的平台，其人员构成应由公司员工构成，不应包括公司外部人员。因此，有限合伙企业作为员工持股平台，合伙人应为公司员工。同时，还需要考虑普通合伙人人选及公司监事、独立董事能否作为合伙人等问题。

1. 普通合伙人

根据我国《合伙企业法》第六十七条“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务”、第六十八条“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业”的规定，有限合伙企业的事务由普通合伙人执行，普通合伙人作为执行事务合伙人对外代表有限合伙企业。因此，有限合伙企业员工持股平台设立时，应关注普通合伙人人选问题。

出于维护公司控制权稳定、普通合伙人对合伙企业债务承担无限责任等方面因素的考虑，员工持股平台的有限合伙企业普通合伙人，常常由公司担任董事长（执行董事）或总经理的控股股东、实际控制人或其授权代表担任。

2. 公司监事、独立董事

《上市公司股权激励管理办法》（2018修正）第八条规定：“激励对象可以包括上市公司的董事、高级管理人员、核心技术人员或者核心业务人员，以及公司认为应当激励的对公司经营业绩和未来发展有直接影响的其他员工，但不应当包括独立董事和监事。”

《非上市公众公司监管指引第6号——股权激励和员工持股计划的监管要求（试行）》（2023年8月公布实施）第一条第二款规定：“（二）激励对象包括挂牌公司的董事、高级管理人员及核心员工，但不应包括公司监事。挂牌公司聘任独立董事的，独立董事不得成为激励对象。核心员工的认定应当符合《公众公司办法》的规定”。

因此，上市公司、新三板挂牌公司如通过有限合伙企业作为员工持股平台实施股权激励计划时，则公司监事、独立董事不能作为该有限合伙企业的合伙人。若公司不属于上市公司或新三板挂牌公司，则公司监事不受上述限制，可以作为该等有限合伙企业的合伙人。

二、股权管理

依据《公司法》、公司章程的有关规定，有限合伙企业员工持股平台取得公司股权后，即成为公司股东，享有相应的资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。但有限合伙企业如何行使其股东权利，则往往被忽视。

根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业的事务由普通合伙人执行，普通合伙人作为执行事务合伙人对外代表有限合伙企业。并且，《合伙企业法》第六十三条明确规定，在有限合伙企业的合伙协议中，应当就执行事务合伙人应具备的条件和选择程序、权限与违约处理办法、除名条件和更换程序等事项进行明确约定。

如有限合伙企业的合伙协议对公司股东权利的行使问题无特殊约定，那么有限合伙企业的普通合伙人将作为执行事务合伙人，全权代表有限合伙企业行使相应的公司股东权利。此种情形下，不排除普通合伙人滥用其执行事务合伙人身份、地位损害有限合伙人权益的可能。为此，在合伙协议中就执行事务合伙人的权限进行适当限制，如在放弃注册资本优先认缴权、放弃优先受让权、处置公司股权等事项上，可约定由全体合伙人或绝大多数合伙人表决同意等。

三、内部流转及退出机制

员工参与持股平台的最终目的是为了获得相应的投资收益，除获取公司红利以外，员工持股的内部流转及退出机制系持股平台设立时应关注的重点问题。

1. 内部流转

基于员工持股平台的“员工”属性，员工在转让其持有的有限合伙企业财产份额时，应限制受让人的身份，即受让人应为公司员工，包括已成为合伙企业合伙人的公司员工或其他公司员工。

依据我国《合伙企业法》第二十二条、第二十三条及第七十三条的规定，有限合伙企业员工持股平台在设立时，可以在合伙协议中明确就合伙人转让合伙企业财产份额的事先通知时间、决策方式、受让人范围、条件等事项进行约定，以确保员工持股限于公司员工内部流转。

2. 退伙

对于有限合伙企业员工持股平台，在发生合伙协议约定的退伙情形或法定退伙情形时，员工可以或必然退伙。员工退伙时，需按照退伙时合伙企业的财产状况进行结算，可以退还货币，也可以退还实物。

依据我国《合伙企业法》第四十五条、第四十八条、第五十一条、第七十八条等相关规定，有限合伙企业员工持股平台在设立时，应当对可以退伙的情形、退伙时财产结算方式等事项进行明确约定，避免后续产生争议。

3. 除名

我国《合伙企业法》第四十九条规定：“合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。”

对于有限合伙企业员工持股平台，可以根据实际情况，在合伙协议中约定除名适用的具体情形、除名通知送的方式等事项。

4. 解散、清算

对于有限合伙企业员工持股平台，在发生合伙协议约定或法定的解散情形时，应当进行清算。员工在合伙企业清算后，可以分配相应的剩余财产。

四、员工双重身份

在有限合伙企业员工持股平台中，员工基于劳动合同、合伙协议而同时具有公司员工、合伙企业合伙人双重身份。同时，在现实生活中，往往一旦员工与公司之间产生劳动争议，在合伙企业层面上也会产生相应的退伙纠纷或财产份额转让纠纷。为有效防范风险，在有限合伙企业员工持股平台设立时，应结合公司自身及员工实际情况，关注合伙关系与劳动合同关系的不同，设计的合伙协议条款时要全面完整、具有实操性。比如，员工从公司离职，是否必须要从合伙企业中退伙？如退伙，需履行哪些决策手续？退伙时的财产状况如何进行结算？如何退还、何时退还该员工相应财产份额？

五、小结

综上，在有限合伙企业员工持股平台设立时，应当尽可能地完善合伙协议条款，对合伙人的资格、公司股权管理、员工内部流转及退出机制等事项，尽可能地约定明确，以便于持股平台的管理，进而有效地防范法律风险。

声明：本文仅供业内人士参考，不应被视为任何意义上的法律意见，也不代表作者所在机构观点。未经作者书面同意，不得用于其他目的。

【第2篇】合伙企业属于法人吗

一、合伙企业是法人吗？

合伙企业不是法人。

合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。而法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

二、合伙企业有哪几种？

合伙企业按性质分，可分为三种：普通合伙企业、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业。

普通合伙企业由2人以上的普通合伙人（没有上限规定）组成。有限合伙企业由2人以上50人以下合伙人设立，其中至少有1个普通合伙人。

在普通合伙企业中，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。在有限合伙企业中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

【第3篇】有限合伙企业退伙协议

合伙企业退伙合同范本

依据《中华人民共和国合伙企业法》和 合伙协议，按照自愿、平等、公平、诚实的原则，经全体合伙人协商一致，制定本合同。

一、 (合伙企业名称) 合伙人 (姓名) 因 (原因) ，根据本合伙企业协议的有关规定，决定退伙。

二、其他合伙人与 (退伙人) 于 年 月 日按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。

三、退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。

四、本合同一式 份，退伙人与合伙人各持一份，并报合伙企业登记机关一份。本合同经退合伙人和合伙人签字后生效。

五、本协议未尽事宜，按国有关规定执行。

退伙人签名： 其他合伙人签名：

年 月 日

注：要求用a4纸、字体较小(如四号或小四)的字打印，页数多的可双面打印，涂改无效，复印件无效。

【第4篇】合伙企业所得税税率是多少

1、对个体工商户业主、个人独资企业和合伙企业投资者的生产经营所得依法计征个人所得税时，个体工商户业主、个人独资企业和合伙企业投资者本人的费用扣除标准统一确定为24000元一年。

2、个体工商户、个人独资企业和合伙企业拨缴的工会经费、发生的职工福利费、职工教育经费支出分别在工资薪金总额2%、14%、2、5%的标准内据实扣除。

3、个体工商户、个人独资企业和合伙企业每一纳税年度发生的广告费和业务宣传费用不超过当年销售(营业)收入15%的部分，可据实扣除;超过部分，准予在以后纳税年度结转扣除。

4、个体工商户、个人独资企业和合伙企业每一纳税年度发生的与其生产经营业务直接相关的业务招待费支出，按照发生额的60%扣除，但最高不得超过当年销售(营业)收入的百分之五。

5、上述第一条规定自2008年3月1日起执行，第二、三、四、五条规定自2008年1月1日起执行。

【第5篇】合伙企业责任承担

根据合伙企业法规定，合伙企业分为两种类型，

一种是普通合伙企业，

一种是有限合伙企业。

一、普通合伙企业

合伙企业法第二条规定：“本法所称合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。”

合伙企业法还规定：“国有独资公司，国有企业、上市公司以及公益性和事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”

从以上规定我们可以看出，普通合伙企业都是普通合伙人组成，而普通合伙人对合伙企业债务承担的是无限连带责任。那么普通合伙人如何来承担无限连带责任？

合伙企业法第三十八条规定“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。”

第三十九条规定“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”

根据以上规定，当合伙企业对外产生债务时，首先是由合伙企业以合伙企业的财产来承担该债务，当合伙企业不能承担该债务时，全体普通合伙人就要以其全部资产连带来承担合伙企业的债务。

二、有限合伙企业

根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

可以看出，普通合伙人对企业债务的承担范围要大于有限合伙人。

三、如何理解合伙企业债务的承担

合伙企业债务的承担分为两个层次：

第一顺序的债务承担人是合伙企业，

第二顺序的债务承担人是全体合伙人。

由于债权人的交易对象是合伙企业而非合伙人，合伙企业作为与债权人有直接法律关系的主体，应先以其全部财产进行清偿。

因合伙企业不具备法人资格，普通合伙人不享受有限责任的保护，合伙企业的财产不足清偿债务的，全体普通合伙人应对合伙企业未能清偿的债务部分承担无限连带清偿责任。

因而，合伙企业法第三十九条所谓的“连带”责任，是指合伙人在第二顺序的责任承担中相互之间所负的连带责任，而非合伙人与合伙企业之间的连带责任。

（一）合伙企业拥有财产，这是债权人实现债权的第一保障。

《合伙企业法》第十一条规定合伙企业拥有财产并依法受到保护，债权人为实现债权，不仅要关注于合伙人，也要关注于合伙企业的财产，比如合伙对其他主体的债权，在可能的时候利用债权人代位权等规则，真正实现债权，而不仅仅是获得司法确认。

（二）普通合伙人对合伙企业的债务承担“兜底”的责任。

这种责任其实可以称之为“补充的清偿责任”，对于合伙财产无力清偿的合伙债务部分，普通合伙人要承担清偿责任，债务人能够要求任何一个普通合伙人承担全部的未清偿责任，债务人不受限于合伙人之间的约定，无论是否知悉合伙人之间的利益安排。

（三）普通合伙人责任的最终承担按照约定进行。

在某一合伙人承担了超出自己应当承担责任的范围时，可以要求其他合伙人承担其应当承担的责任；没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。因此，合伙人之间事先做好约定实有必要，以免发生争端。

（四）个人合伙和企业合伙的责任承担方式不一样，债权人可直接要求个人合伙人对其承担责任。

综上，合伙企业的合伙人是要承担无限连带责任的，你学会了吗？

【第6篇】合伙企业的利润分配

有限合伙企业如何进行利润分配？分红利润如何缴税？这两个问题在实务中经常会被问到，本文就这两个问题给些法律小tips。

首先，关于合伙企业的利润分配。根据《合伙企业法》第三十三条第一款的规定，合伙企业的利润分配依据，应当按照如下顺序推定：合伙协议约定、合伙人协商、按照实缴出资比例分配或分担、合伙人平均分配或分担。也就是说，对于合伙企业来说，想要进行利润分配，首先要看合伙协议是如何约定的，如果合伙协议中有约定且约定明确，那么要依照合伙协议的约定履行。如果合伙协议没有约定，或者有约定但是约定不明确（如约定了要进行利润分配，但是却没有明确利润分配比例等），那么就要由合伙人共同协商确定了。如果合伙人协商后达成了一致意见，那么就按照这个一致意见来执行，但是如果协商后没有达成一致意见，那么就推定按照实缴出资比例进行分配、分担。但是事务中经常会出现一些合伙企业财务管理不规范或者合伙人转账时没有标明用途等原因，导致无法确定实缴出资比例，那么还有最后一道底线，就是推定合伙人平均分配、分担。

那么，问题来了，合伙协议是否可以约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损？实务过程中，比较常见的是有一些合伙企业，有的合伙人出劳务，有的合伙人出钱，出钱的人想只承担收益，亏损都由出劳务的合伙人来承担，这样操作是否合法？这个问题要区分合伙企业的类型，对于普通合伙企业来说，《合伙企业法》第三十三条第二款是明确禁止约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损的。但是，《合伙企业法》第六十九条同时约定了有限合伙企业可以突破这个限制，在合伙协议中可以约定将全部利润分配给部分合伙人。

第二，合伙企业经营获取收入如何缴税？根据《财政部国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》财税〔2008〕159号的规定，合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人，合伙人为自然人的，缴纳个人所得税；合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。也就是说，区分于法人和其他组织，我国并不直接针对合伙企业征收所得税，而是采取“先分后税”的原则，对合伙企业分配给所有合伙人的所得和企业当年留存的所得，对合伙人征收所得税。具体来说，就是合伙企业每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，得出合伙人共同的生产经营所得，然后按照本文第一部分论述内容确定的利润分配比例，得出合伙人个人的生产经营所得。如果合伙人为自然人，则比照个人所得税法的“个体工商户的生产经营所得”应税项目，适用5%-35%的五级超额累进汇率（详见下表），计算征收个人所得税。如果合伙人为法人或其他组织，则按照企业所得税法规定记入每一纳税年度收入，并且需要注意的是在计算其缴纳企业所得税时，不得用合伙企业的亏损递减其盈利。

财政部 税务总局关于2023年第四季度个人所得税减除费用和税率适用问题的通知（财税〔2018〕98号）附件2-个人所得税税率表二（个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得适用）

还有一个问题，比较常见，就是一些以对外投资为主营业务的合伙企业（其中最常见的是一些私募股权投资基金）在经营过程中，往往会通过对外投资分回利息、股息或者红利，那么这部分所得如何缴税？根据国家税务总局关于《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定》执行口径的通知（国税函〔2001〕84号）第二条之规定，对于合伙企业对外投资分回的利息或股息、红利，不并入企业的收入，而应单独作为投资者个人取得的利息、股息、红利所得，按照“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。

第三，如果合伙人转让了合伙企业的财产份额，那么转让是否缴税？按照什么标准缴税？这个问题要区分合伙人的主体类型，如果合伙人为自然人，则根据《个人所得税法实施条例》第六条第一款第（八）项规定，合伙人转让合伙企业中的财产份额属于“财产转让所得”，应按照《个人所得税法》第三条第（三）项规定，适用比例税率，税率为百分之二十。具体计算方式为，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额计算应纳税所得额，应纳税所得额乘以税率百分之二十计算转让需缴纳的个人所得税。如果合伙人为企业，则根据《企业所得税法》第六条的规定，将转让收入记入企业收入总额，再按照企业年度收入情况综合计算企业所得税。

【第7篇】有限合伙企业缴税

个人独资和合伙企业不缴纳企业所得税，但是他们缴纳的个税并不是说只有2%。而如果出现低于2%的个税缴纳，一般就要注意了，否则很可能出现偷税漏税。

有些人或许会觉得很奇怪，为什么我公司每年都要交那么高的税，但是有些公司每年只需要交2%左右的税，并且他还只交的是个税，到底是怎么一回事？带着这些疑问请接着往下看。

什么是个人独资企业？

个人独资企业，从字面上我们就可以理解，它是一个人投资经营的企业。

独资企业是指个人出资经营归个人所有和控制由个人承担经营风险以及享有全部经营收益的企业。

说句通俗易懂的，就是一些小个体户或者是小作坊这种都属于独资企业。比如说那些开小商店的，开小卖部的，开饭店的，养鱼养虾，甚至一些小商小贩，在法律的意义上都是属于独资企业。

而这样的独资企业，企业主是需要自负盈亏，并且对企业的债务负无限责任。也就是说独资企业赚了钱，所有的钱都是企业主的，如果亏了钱，所有的债务企业主也要负责承担。

而关于独资企业纳税的方面根据相关规定，个人独资企业按照现行税法规定是不需要缴纳企业所得税的，而是缴纳个人所得税适用5%~35%的超额累进税率。

什么是合伙企业？

合伙企业是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资，共同经营，共同收益，共同承担风险，对企业债务承担无限责任的盈利性组织。

也就是说合伙企业就是比独资企业多了几个参与的人，收益和风险这几个合伙人共同承担。

关于合伙企业的纳税方面，根据国家的相关规定，市也不需要缴纳企业所得税。但是对相应的投资者个人取得的生产经营所得征收个人所得税。

实行查账征税办法的其税率比照个体工商户的生产经营所得应税项目，适用于5%~35%的5级超额累进税率，计算征收个人所得税。

实际中，个人独资企业和合伙企业缴纳个人所得税的计算情况

在实际情况当中为了简化征收的流程，对一些小规模纳税的个人独资企业以及合伙企业会选择相应的定税，而定税是与所处的行业有关。

比如个人所得税税率最高的为服务行业，一般按照10%来进行征收。

但是实际上税务系统对于独资企业和合伙企业在原则上是不可以定税征收的，而且定税的税率与各个地方都存在一些差距，有的地方可能是10%，有的地方可能是12%。

根据相应的纳税表，我们可以假设，如果个人独资企业或者是合伙企业年收入500万，那么需要纳税为

500万×30%－40500=109500元

那么可以得出个税占收入比为：10.95万÷500万×100%=2.19%

而这个2.19%就是我们通常所说的个税缴纳比例。

但是在现实生活中，一般对于个人独资企业和合伙企业来说，是不允许核定征收的，都是要求查账征收，因此个人独资企业以及合伙企业，基本上是不可能做到个税，按照不超过2%的比例来进行缴纳的，除非是有相应的税务所所长和主管专员同意才能做到，而这样极有可能触及红线。

所以在实际的情况当中，查账征收的税率远不止2%。

可能有些人不理解什么是核定征收与查账征收，那么我们再来介绍一下。

核定征收

核定征收是指税务机关根据纳税人的情况，在正常生产条件下对其生产的应税产品，查实核定产量和销售额，然后依照税法规定的税率进行征收。

其实核定征收税款主要也是因为纳税人的会计账簿不健全，资料难以查账。而相应的税务机关采取合理的方法，依法核定纳税人应纳税款的一种方式。

其实很多个人独资企业和合伙企业，经常会出现会计账簿不健全资料难以查账的情况，相关税务机关也是迫不得已才采取核定征收的办法。

查账征收

查账征收是由纳税人依据账簿记载，先自行计算缴纳，事后经税务机关查账核实，如果有不对的地方，应该多退少补。

查账征收一般都是要求账簿凭证，财务核算制度比较健全的，能够如实核算反映生产经营成果，正确计算纳税款的。

所以现在很多税务机关都会要求个人独资和合伙企业都应该有自己的财务。这也就意味着个人独资企业和合伙企业要建立自己的账户，还要纳入税务部门的监管。

个人独资企业和合伙企业，一定情况下也可以不交税

其实在一定情况下，个人独资企业和合伙企业也是可以不用缴纳个税的。当企业出现亏损的时候，如果是按照查账征收，那么亏损的企业是不需要缴纳个人所得税的。

但是个人独资企业和合伙企业所需要缴纳的个税是有一定预缴规定的，无论是否出现亏损，都要向税务机关提交相应的申请表。

而在相应的个人所得税汇总申请表得到批复的时候，会多退少补，之前缴纳的税款也能够一次性退回。

【第8篇】合伙企业债务清偿的规则都有哪一些

合伙企业债务清偿的规则：

1. 合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。

2. 合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。

3. 合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。

4. 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。

5. 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权。

【法律依据】

《合伙企业法》第四十二条，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

【第9篇】合伙企业投资收益

来源〡锦天城律师事务所郇海亮团队

前 言

投资人与合伙企业之间的 “对赌”，在本文中仅指投资人在投资有限合伙企业成为有限合伙人时与合伙企业签订协议约定，当合伙企业在约定期限内未能实现预设目标时，由合伙企业按照事先约定的方式回购投资人（有限合伙人）持有的财产份额的情形。

1. 司法实践

投资人与合伙企业之间对赌，司法实践中有两种截然相反的观点：

1.1 投资人与合伙企业之间的对赌，不违反法律强制性规定，合法有效。

1.2 投资人与合伙企业之间的对赌，违反合伙人风险共担的原则，无效。

2. 典型案例

2.1 投资人与合伙企业之间的对赌有效

《陈炜坤与广州大合汽车服务合伙企业（有限合伙）、广东金网达汽车股份有限公司、陈丽霞、罗晶晶、李勇等一审民事判决书》【广州市天河区人民法院(2016)粤0106民初15260号】

陈炜坤和广州市高聚浩投资有限公司（下称高聚浩公司）通过大合企业分别向金网达公司投资100万元和500万元，条件是金网达公司在2023年12月31日前实现在新三板挂牌，否则，大合企业退回注资。现因金网达公司未能在2023年12月31日前实现在新三板挂牌，所以陈炜坤和高聚浩公司分别向广州市天河区人民法院提起诉讼，要求退回投资款。

广州市天河区人民法院认为“陈炜坤与大合企业签订《认购协议书》是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约恪守履行。”确认大合企业与陈炜坤之间关于特定条件下兜底约定的效力，支持陈炜坤要求大合企业支付本金和收益的请求。

广东省广州市中级人民法院（2017）粤01民终9167号民事判决书[i]确认大合企业与合伙人陈炜坤之间对赌约定的效力。

广东省高级人民法院(2020)粤再117号民事判决书[ii]确认大合企业与合伙人陈炜坤之间对赌约定的效力。

其他参考案例见《魏璞与北京北上投资基金管理有限责任公司等合伙合同纠纷一审民事判决书》（北京市朝阳区人民法院(2020)京0105民初52561号）、《北京盛世壹号投资管理中心（有限合伙）、盛世汇金股权投资基金管理（北京）有限公司与郭伟合伙协议纠纷二审民事判决书》（北京市第三中级人民法院(2017)京03民终5008号）、《重庆蓝洋股权投资基金管理有限公司、成都佳辰投资管理有限公司与重庆蓝洋股权投资基金管理有限公司、成都佳辰投资管理有限公司等民事裁定书》（重庆市第一中级人民法院(2018)渝01民辖终747号）、《刘成敏与中财联盟商务顾问（北京）有限公司等一审民事判决书》（北京市朝阳区人民法院 (2018)京0105民初84631号）。

2.2 投资人与合伙企业之间的对赌无效

《浙江犇宝实业投资有限公司与长沙泽洺创业投资合伙企业一审民事判决书》【湖南省高级人民法院(2018)湘民初83号】

三方在《补充协议》中约定，犇宝公司入伙泽洺企业的时限为一年，在此期间如泽洺企业减持（或转让）斯太尔公司股份导致犇宝公司本次投资产生损失或投资收益不足12%的，该损失或差额部分由域圣公司、兆恒公司承担及补足，域圣公司、兆恒公司及泽洺企业承诺在亏损或犇宝公司预期12%收益无法取得事实发生后的10个工作日内，全额返还犇宝公司入伙资金本金并由域圣公司、兆恒公司按12%的年利率向犇宝公司支付应收投资收益。犇宝公司基于该约定提起诉讼，请求泽洺企业向其支付1.7亿元投资本金及投资收益。对此，《合伙企业法》第三十三条第二款规定：“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”因该约定的实质是在泽洺企业发生亏损时，犇宝公司作为合伙人仍可全额收回投资本金并享有固定收益，泽洺企业的亏损实际上由另外两名合伙人即域圣公司、兆恒公司全部承担，故该部分约定违反了上述法律的效力性强制性规定，有悖于合伙企业“利益共享、风险共担”的基本原则以及公平原则，应认定为无效。

3. 理论探讨

笔者认为，投资人与合伙企业之间的对赌有效。

首先，从商务的角度看，投资协议中对赌条款与投资条款（价格、投资人权利等）相互依存，不可分割，可以说是投资条款中最重要的组成部分。取消对赌条款将导致整个投资条款发生实质变动。因此，取消对赌条款实质等于取消投资。接受投资条款就要接受对赌条款，对赌条款和投资条款是一个硬币的两面，不能只取其一。

其次，从现行法律规定看，投资人与合伙企业之间签署含有对赌条款的投资协议没有为《合伙企业法》《民法典》所禁止，也没有违背《全国法院民商事审判工作会议纪要》[iii]关于股东与目标公司之间对赌的审判精神。就其对相关方的影响而言，通过合伙协议的修改、备案进行公示，合伙企业的债权人在与合伙企业交易时，能够获悉合伙企业存在对赌状况，不存在因债权人不知情而损害债权人利益的问题。投资人既具有合伙人的身份，也具有合伙企业的债权人的身份，保护投资人的回购权，也是保护合伙企业债权人利益的体现，这与“华工案”的审判原则是一致的[iv]。就其他合伙人而言，在合伙企业组织形式下，显然对于对赌条款是知情并同意的，其是在明知对赌条款的情况下接受投资人成为合伙人的，因此也不存在侵犯其他合伙人利益的问题。

再次，在回购条件成就时，投资人有权行使回购权，进而要求合伙企业承担回购价款的支付义务。合伙企业履行回购义务向作为有限合伙人的投资人回购，可能导致部分合伙人承担全部亏损，这是否因此违反《合伙企业法》的强制性规定？笔者以为，该等情形不违反合伙企业法的强制性规定：

第一，该等情形不违反《合伙企业法》第二十一条第一款[v]合伙企业财产分配的规定。合伙企业履行对赌义务，是基于合伙企业接受投资的法律事实，在投资人成为有限合伙人的同时已为投资人设定了权利，不属于合伙企业财产分配。唯一的关联在于投资人接受回购价款之时，拥有有限合伙人身份。

第二，该等情形不违反《合伙企业法》第三十三条第二款[vi]关于合伙人风险共担的规定。基于回购的对赌条款，一般仅约定特定条件成就时投资人的回购权，并不约定合伙企业的风险分担问题。且所谓特定条件一般为底层资产上市或实现预期经营目标。因此，该等情形不违反《合伙企业法》第三十三条第二款关于合伙人风险共担的规定。至于因投资人行使回购权最终导致部分合伙人可能承担了全部亏损，并不属于《合伙企业法》第三十三条第二款可能规制的范围，不存在违反的问题。

第三，合伙企业在履行回购价款的支付义务后，投资人通过减资的方式退出合伙企业，不违反《合伙企业法》[vii]，亦不需要债权人的同意。基于投资人投资时与合伙人在投资协议上达成的合意，投资人退伙，亦无需重新召开合伙人会议表决。从程序上讲，也不存在法律障碍（此问题存在争议，实务中仍有观点认为需要就减资问题重新召开合伙人会议表决，但如合伙人会议否决减资，将会形成僵局，甚至由此导致对赌条款的履行不能）。

第四，因对赌条款的履行，导致合伙企业减资从而减少了合伙企业偿债资产，是否会损害债权人利益？笔者认为，根据《合伙企业法》第八十一条[viii]，有限合伙人以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务承担责任，对债权人的利益并不影响。

4. 实务建议

基于实务中存在的巨大争议，为规避可能产生的风险，提供以下意见，供投资人与合伙企业在设计对赌架构时参考：

4.1 一般不建议直接约定投资人与合伙企业之间的对赌；

4.2 有限合伙人之间财产份额可以自由转让，据此可以通过有限合伙人之间的特定条件下的份额转让，实现对赌目的；

4.3 基于关联方之间的利益的一致性，通过合伙企业实际控制人（执行事务合伙人）关联方的收购承诺，实现对赌目的。

[i]  《陈炜坤、广州大合汽车服务合伙企业买卖合同纠纷再审审查与审判监督民事判决书》（广东省高级人民法院(2020)粤再117号）陈炜坤与大合企业于2023年2月22日签订的《认购协议书》系双方真实意思表示，且无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应切实履行。

[ii] 《陈炜坤、广州大合汽车服务合伙企业买卖合同纠纷再审审查与审判监督民事判决书》（广东省高级人民法院(2020)粤再117号）：案涉《认购协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。双方当事人均应自觉遵守、履行。

[iii] 最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知[法〔2019〕254号]：【与目标公司“对赌”】投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由，主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持，但投资方主张实际履行的，人民法院应当审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定，判决是否支持其诉讼请求。

[iv] 《江苏华工创业投资有限公司与扬州锻压机床股份有限公司、潘云虎等请求公司收购股份纠纷再审民事判决书》（江苏省高级人民法院(2019)苏民再62号）：华工公司在向扬锻集团公司注资后，同时具备该公司股东及该公司债权人的双重身份，如允许扬锻公司及原扬锻集团公司股东违反对赌协议的约定拒绝履行股份回购义务，则不仅损害华工公司作为债权人应享有的合法权益，亦会对华工公司股东及该公司债权人的利益造成侵害，有违商事活动的诚实信用原则及公平原则。案涉对赌协议约定的股份回购条款具备事实上的履行可能。

[v] 《合伙企业法》第二十一条 合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。

[vi] 《合伙企业法》第三十三条 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

[vii]《合伙企业法》第三十四条 合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以增加或者减少对合伙企业的出资。

[viii]《合伙企业法》第八十一条 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。

声明：本文仅供业内人士参考，不应被视为任何意义上的法律意见，也不代表作者所在机构观点。未经作者书面同意，不得用于其他目的。

【第10篇】合伙企业可以做股东吗

首先，合伙企业可以成为上市公司的股东。

对于合伙企业的股东资格问题，《公司法》并没有明确表示认可与否，但在实践中，合伙企业尤其是有限合伙企业已经广泛参股到各种公司中。合伙企业作为公司股东是不存在法律障碍。但合伙企业成为上市公司股东资格，是在2023年11月20日《证券登记结算管理办法》修订之后，根据该办法，合伙企业可以进行证券登记结算。据此，合伙企业可以成为上市公司的股东。

其次，合伙企业可以成为上市公司的控股股东。

实践中，合伙企业成为上市公司控股股东的情形主要有以下几种：

（1）控股股东变更企业性质

根据兆驰股份（002429）于2023年9月28日发出的《深圳市兆驰股份有限公司关于公司控股股东变更工商注册信息的公告》，合伙企业可以成为公司的控股股东。但是兆驰股份采用的是 直接变更控股股东企业性质的形式。同样采用这种变更方式的上市公司还有光环新网（300383）【2023年1月16日发布的《关于控股股东变更工商登记信息的公告》】、银禧科技（300221）【2023年12月25日发布的《关于控股股东变更工商登记信息的公告》】。

根据《新疆维吾尔自治区促进股权投资类企业发展暂行办法》（新政办发[2010]187号）、《自治区工商行政管理局关于有限责任公司变更为合伙企业的指导意见》（新工商企登〔2010〕172号）、《关于鼓励股权投资类企业迁入我区的通知》（新金函〔2010〕87号）的相关规定，新疆地区有相关政策，且得到监管部门认可。也就是说，该种方式是源自新疆的创新，目前仅限新疆地区。

（2）控股股东为发起人股东

根据贝达药业（300558）的招股说明书显示，公司的控股股东为宁波凯铭投资管理合伙企业（有限合伙）及浙江贝成投资管理合伙企业（有限合伙）。因此，从贝达药业成功过会可以看出ipo审核时，控股股东为合伙人不会成为上市障碍。

另外，根据上海龙旗科技股份有限公司创业板首次公开发行股票招股说明书(申报稿2023年12月25日报送)，上海龙旗科技股份有限公司的控股股东为昆山龙旗投资管理中心（有限合伙）， 且还有其他合伙企业作为上海龙旗科技股份有限公司的股东。

（3）控股股东协议转让上市公司股权

根据深天地a（000023）于2023年9月1日发布的《深圳市天地（集团）股份有限公司关于控股股东拟协议转让上市公司股权的提示性公告》及2023年10月17日发布的《深圳市天地（集团）股份有限公司关于公司股东股份过户完成的公告》，深天地a的股东深圳市东部开发（集团）有限公司将其持有的公司股份总数的15.13%转让给宁波华旗同德投资管理合伙企业（有限合伙），转让后宁波华旗同德投资管理合伙企业（有限合伙）为公司第一大股东。

【第11篇】合伙企业是法人吗

合伙制企业与公司制企业的不同点：

1、成立基础不同

合伙企业根据《合伙企业法》成立，基于合伙协议设立（设立程序、管理方式、分红模式等自由度高，法律强制性规定不多）；公司是根据《公司法》设立，基于公司章程（自由度相对较低，公司法强制规定了很多内容）。

2、法律人格不同

合伙企业不是独立的法人（企业财产有全体合伙人共有，企业没有独立财产、不承担独立的财产责任）；公司是独立的法人（企业财产由企业所有，企业承担独立的财产责任）。

3、投资人责任不同

合伙企业的投资人称为合伙人，承担无限责任（即企业的钱不够还债，合伙人还须拿出家里的钱补充清偿——当初投资多少不重要，重要的是你的全部家当有多少）；公司的投资人称为股东，承担有限责任（即企业的钱不够还债，股东无需拿出家里的钱补充清偿——当初投资多少，赔光就算了）。